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嚴家祺:從國際法「領土變更」規則談釣魚島爭端

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  很多人以為,中日釣魚島爭端會較快釀成大規模的軍事衝突或戰爭。事實上,軍事衝突和戰爭的目的是為了確定釣魚島主權的最後歸屬,釣魚島爭端在最近一、二十年內不會釀成大規模的軍事衝突或戰爭,大部分時間內將是「非暴力爭端」不斷,偶爾會發生小規模衝突。這與釣魚島是無人島和國際法關於領海和「領土變更」的規定有密切關係。

  外國船舶在領海的「無害通過權」

  領海是國家領土的組成部分,領海主權及於領海的上空、水域、海床和底土。沿海國對於領海內的一切人和物享有排他的管轄權,但受到「無害通過權」的限制。這是領海主權與陸地領土(包括內水)主權的一大區別。這就是說,在一國領海內,外國船舶享有「無害通過權」,沿海國不能在通過領海的外國船舶上行使刑事管轄權,不能在外國船舶上對某人行使民事管轄權而停止外國船舶的航行或改變其航向。

  關於軍艦的無害通過,《聯合國海洋法公約》規定外國船舶享有「無害通過權」時,沒有指明不包括軍艦,也沒有規定外國軍艦通過領海應事先通知沿海國或經沿海國批准,但規定「如果任何軍艦不遵守沿海國關於通過領海的法律和規章,而且不顧沿海國向其提出遵守法律和規章的任何要求,沿海國可要求該軍艦立即離開沿海。」

  加入《聯合國海洋法公約》是不允許加入時作出任何保留的,中共政府加入時,作了一個政策性聲明。之後,中國在本國的《領海及毗連區法》中規定,外國軍用船舶進入中國領海,須經中華人民共和國政府批准。

  日本和中國都向聯合國提交了釣魚島領海基線的文件,中國是今年九月,日本是在一九九七年。兩國視釣魚島外同一海域為自己的「領海」。

  釣魚島是中國領土,現在仍然在日本控制下,這種情況並沒有因為中國宣佈釣魚島領海基線和派出海監船而改變。中國海監船、軍艦通過釣魚島海域,中國媒體就會一次一次報道,中國在行使釣魚島主權了。但對日本來說,根據《聯合國海洋法公約》,非軍用船隻和軍艦在日本領海有「無害通過權」,日本對此可以不作太大反應。而事實上,日本繼續在釣魚島及其周邊海域掌握「制空權」和「制海權」,中國漁船、海監船和中國軍艦都沒有改變日本對釣魚島及其周邊海域的實際控制。這是「不排斥無害通過」的「領海主權」與「陸上領土主權」的重大區別。

  《聯合國海洋法公約》對「無害通過權」有許多細緻的規定,這裏只談一個大概。看來,中日雙方的海監船、巡邏艦在釣魚島附近自己認定的「領海」執法時,往往會採取「寬鬆」方式,而「擦槍走火」、「非暴力爭端」會經常發生和長期存在。

  領土取得和變更的七種方式

  中國文獻記載釣魚島是在明朝或更早發現的,自明朝初年起,就屬於中國版圖。海參崴在中國元朝稱為「永明城」,清朝時被劃為吉林將軍的領地。北京外交部發言人談釣魚島問題,總喜歡說「自古以來」,為什麽對被俄國侵佔的海參崴,不談「自古以來」呢?

  自從地球上有國家後,國家也會滅亡,羅馬帝國、亞歷山大帝國、奧斯曼帝國已經不復存在。以色列滅亡一千八百多年後,在二十世紀重新復活。各國的邊界是不斷變動的,中國唐朝後期俄羅斯才建國,七百多年前俄羅斯國土面積只有香港大,但今天俄羅斯就是佔着海參崴不放。一八○三年,美國以一畝地三分錢的價格向法國購買了法國在北美的殖民地路易斯安那,使美國的版圖增加了一倍。加利福尼亞原來是墨西哥的領土,十九世紀中期的一場美墨戰爭,加利福尼亞落入美國之手。傳統和現代國際法上的領土取得和變更方式主要有七種,即「先佔」、「時效」、「割讓」、「征服」、「添附」、「民族自決」和「恢復領土主權」。

  「先佔」是指國家對無主土地的佔有而取得對該土地的主權的行為。「時效」是指一國佔有他國部分領土,經過長期和平地行使管轄權而取得對該領土的主權。一八○三年前法國在北美路易斯安那的主權是通過「先佔」得到的,加利福尼亞成為美國領土是通過「時效」形成的。「割讓」有「強制性割讓」和「非強制性割讓」之分,中國在甲午戰爭戰敗後,將遼東半島、台灣和澎湖列島割讓給日本,這是「強制性割讓」。一八六七年俄國把阿拉斯加賣給美國,這是「非強制性割讓」。按照現代國際法,「征服」是一種國際不法行為,不再成為合法的領土取得方式。

  釣魚島是中國領土,日本想通過「時效」方式取得釣魚島主權,按國際法規定必須像美國對從墨西哥搶來的加利福尼亞一樣,對釣魚島實行長期「有效控制」,而且必須得到原屬國的默認。「有效控制」包括長期作出司法行為、徵稅、給商船頒發執照、登記財產契約、進行人口普查、管理海關事務等,而日本在無人的釣魚島上沒有做這些事。中國幾十年來長期的「保釣運動」和今年中共政府對釣魚島領海的劃定和巡視,已充分表明,日本無法通過「時效」方式取得釣魚島主權。

  現在中日兩國東海專屬經濟區還沒有劃定界線。釣魚島在東海的中國大陸架上,在沖繩海槽中國一側。日本主張以「東海中間線」作為中日兩國專屬經濟區分界,而中國主張「大陸架延伸原則」,以「沖繩海槽」作為專屬經濟區分界。中國收復釣魚島,將使日本「中間線分界」變得毫無根據。

  中日均不欲通過戰爭奪釣島

  中國要取得釣魚島的主權,除了日本主動放棄外,就只有經過一場中日海戰了。為奪取釣魚島,現在中國不具日本的空軍優勢,中國遠沒有取勝的把握。由於上世紀日本入侵中國的「賬」尚未算清,日本深知中國老百姓中強烈的反日情緒,日本不敢和中國發生一次大規模軍事衝突和戰爭。如果發生大規模軍事衝突和戰爭,中國的戰敗,將像十九世紀的普法戰爭結束法蘭西第二帝國那樣,結束中共的統治,同時,激起中國更強烈的民族主義和仇日情緒。中國戰敗的可能使中國不會貿然發動奪取釣魚島的戰爭。在今後中日軍力對比發生重大變化後,通過和平談判,日本主動放棄釣魚島是完全有可能的。

寫於二○一二年九月二十二日

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